[论文关键词] 依法治校 行政法 程序 [论文摘要] 依法治校是现代法治主义的基本要求和我国《宪法》规定的依法治国原则在学校教育管理活动中的体现。依法治校的关键在于依照行政法的要求对该活动进行程序上和实体上的限制，以实现该活动的理性化、正当化、合理化要求。

1999年《宪法修正案》第13条规定，中华人民共和国实行依法治国，建设社会主义法治国家。随着法治建设的不断深入，我国法律也开始介入学校这个特殊的领域，依法治校已经不仅仅是一种口号，而应该成为每个学校、每个教育管理者所必须面对的问题。

近10多年来我国先后颁布了《中华人民共和国教育法》(以下简称《教育法》)、《中华人民共和国高等教育法》(以下简称《高教法》)、《中华人民共和国学位条例》(以下简称《学位条例》)、《普通高等学校学生管理规定》(以下简称《高校学生管理规定》)等多部法律、法规。10年前某学生因非法同居受到开除学籍的处分似乎是天经地义的事，可是今天学校却因此面临被诉的风险;10年前学校不授予某学生学位可以被视为行使自主管理权，可是今天司法机关已经开始介入此类纠纷之中。

这一切都说明传统的教育观念与当今的法治思想之间产生了诸多的矛盾:一方面受传统观念的制约，受教育者基本上不愿意也缺乏法律手段就其所受到的不合理的管理向法院提起诉讼，使得受教育者的合法权益得不到有效的司法保护;另一方面，由于相关法律条文的缺失，非教育专家的法官主动大规模地介入学校教育领域，从而对学校的自主管理权构成了严重挑战。为了解决这些矛盾，笔者认为，当前从学校管理者的角度应当主动适应现代法治的要求，遵循法治的原则与思想进行各种教育管理活动，将依法治校真正落到实处。

一、依法治校的必要性

(一)依法治校是现代法治主义的要求 学校对受教育者享有处于法律豁免状态的自主管理权，这是近代法治主义中“特别权力关系不受法律调整”观点的集中体现。学校对学生享有无限制的自主处分权，不论该权力行使的程序是否公正、实体结果是否正义，都完全处于司法审查的豁免状态，这种观点有利于保障学校办学的自治权和自主权，但却忽略了一个简单的现代法治原则“任何不受控制的权力都将导致专制的高度可能性甚至是必然性”。

传统的教育观念导致学校在教育管理中滥用自由裁量权等现象普遍存在，对受教育者造成终生难以愈合的创伤。因此，现代法治主义认为“自由裁量是根据合理和公正的原则而不是根据个人的好恶做事;自由裁量权不应是专断、含糊不清的权力，而是法定的、有一定法律约束的权力”。

由此可见，特别权力理论已经为现代法治主义普遍抛弃，任何权力都必须纳入法治的轨道。

(二)依法治校能够实现现代人类的基本权利——受教育权 受教育权是我国宪法赋予公民的基本权利。随着知识经济的来临，它更成为公民享有其它权利的基础。

受教育权的缺失将导致劳动权的被限制与被剥夺，进而影响公民其它财产权的实现;受教育权的缺乏将影响人们运用现代传播技术进行交流，从而导致公民言论自由权得不到完整的实现;受教育权的缺陷还将降低受教育者的社会评价，从而对公民的名誉权、荣誉权造成负面影响。可见受教育权对于公民而言可谓牵一发而动全身，学校教育管理对公民的影响可谓终身而深远，将其纳入法治的范畴是现代法治主义的应有之义。

(三)依法治校是WTO基本规则的反映 随着中国加入WTO，国际化的法治主义也对我国产生了深远的影响。WTO的重要法治理念“司法最终救济原则”已经为我国的立法所接受。

该原则要求权利受侵害后要穷尽所有的救济方法应当以司法救济作为最终的保障。可见学校教育管理已不是孤立的、不受约束的活动，而应当以法治为基础，将依法治校作为溶入国际大家庭的必要途径。

二、依法治校的现实可能性 上文已经从3个方面论述了学校教育管理纳入法治范畴实施依法治校的必要性，但它是否具备现实可操作性呢?笔者认为依法治校已经具备相应的法律理论基础。上文所述的我国宪法中“依法治国”的规定和WTO的“司法最终救济”原则都回答了这一问题。

同时，《教育法》第28条规定，学校享有对受教育者进行学籍管理、实施奖励或处分的权利。《高教法》第53条规定，高等学校学生的合法权益，受法律保护。

《学位条例》第2条规定，公民可以按照本条例的规定申请相应的学位。《高校学生管理规定》第15-38条规定，学校可以依法规定对学生进行各种学籍处理。

第62条规定，对犯有错误的学生，学校可视其情节轻重给予纪律处分。从以上法律、法规中，我们不难看出学校的教育管理权不是自然产生的，不是与生俱来的，而是一种法律授权或赋予的法定权力，它既不可能是一种绝对自由裁量权，也不可能享有法律豁免的特权。

由此可见，依法治校是有充分的法学思想、现代法治基本精神、法律原则作为其存在的基础，是法治主义中必不可缺的。 任何组织、个人都不是孤立地存在于社会之中，它必将与其它法律主体产生千丝万缕的联系，从而置于整个国家法律体系之中。

因此现行有效的法律、法规、规章、制度都将成为我们依法治校的基石。在“湖南外语外贸学校非法同居案”和“怀孕女生被开除案”中，法院在审理时均适用了《中华人民共和国民法通则》的有关规定;在中小学教育中还涉及到未成年人保护的法律规定;另外学校教育还可能涉及到婚姻、家庭、选举、契约等方面的法律规定。

可见依法治校决不仅仅是依某部法或某几部法来治校，而应当建立以行政法为核心、教育法为指导、其它法律、法规为补充的综合法治体系，真正实现依法治校的要求。

三、依法治校应当注意的几个问题

(一)程序公正 现代法治主义追求的是公正，其中“程序公正是最大的公正”这一观点已经为大多数法治国家所接受。法律的任务是用公正的程序推导出法律真实，并用这一法律真实对客观事实作出法律上的判断，因此不公正的程序必将导致不公正的实体结果。

西方国家很早就认可了这个观念，在“狄克逊诉亚拉巴马州高等教育委员会案”、“戈斯诉洛伯兹案”、“佩蒂诉伦敦大学案”中，教育机构均因为程序失当而败诉。然而我国传统法律观念却认为实体结果的公正才是最重要的，为了所谓“公正”的实体结果可以违反某些法定程序，例如某学者公开宣称“真实的犯罪嫌疑人的口供即使是通过刑讯逼供获得的，也应当为法院所采信”。

这充分说明了时至今日尚有人仍然忽视程序公正的重要性。这一点在学校教育管理活动中尤为明显，也因此产生了诸多纠纷。

在北京大学、中国科技大学、武汉大学等高校中发生的多起因学籍、学位处分所引起的诉讼中，学校败诉的理由无一不是程序不当。这些实例应当引起学校管理者的警觉，充分重视程序公正的重要性。

笔者认为，在学校教育管理活动中应当重视以下一些程序，才能尽可能保证其公正性。 1.充分说明理由的程序。

它要求学校在作出任何管理决定时应当附加说明该决定的充分理由，这是依法治校的一项基本要求。英国学者韦德强调，某个行政决定没有说明理由，行政机关将很难使这样的决定正当化。

美国联邦最高法院也认为，没有说明理由的行政决定意味着违背正义的要求，说明理由是良好行政的基本要素之一，是一项宪法性要求。综合中西方法律观点，说明理由至少具备以下意义:它表明在形式上决定是理性思考的结果，有利于增强人们对决定合理性的信任;它对那些不满决定而准备申诉的当事人可以使他们考虑申诉的理由;它能够体现程序公开的价值，体现对当事人人格与尊严的尊重;它对于裁判者意味着在作出决定时必须排除肆意、专断、偏私等因素。

可见说明理由是程序体现公正的必要条件之一，不说明理由的决定总是与任性、专横、滥用权力相联系，人们将不可避免地对该决定的公正性丧失信心。 2.预先申辩的程序。

它要求学校在进行教育管理活动尤其在作出处分决定时，应当在作出决定之前给予受处分者至少一次的申辩机会。申辩是任何法律行为的必备程序之一，因为受处分的当事人不是某种法律关系的客体，而是可以进行理性思考的平等主体。

裁判者不应当对受处分者有任何偏见或先入为主，应当提供机会让受处分者进行申辩并采纳其合理的解释。有些学校规定对学生的纪律处分应当在24小时内决定，这显然是剥夺了受教育者的申辩权利。

3.以充分有效的实质性证据支持决定。法治主义的基本要求是以合法的证据推导法律真实，任何真实均应建立在有效证据之上。

它要求学校在作出任何决定时应当掌握充分的实质证据，切不可仅仅接纳传闻或道听途说的证据，也不可接纳正在接受审查的证据。仅仅以传闻作为证据的任何教育管理活动都会被法院推翻的，例如仅仅因为学生在考试时东张西望即认定考场舞弊，或仅仅因为某人的口头反映就作出纪律处分都是不负责任的决定，若因此引起的诉讼作为学校只有一种结果——败诉。

因此，这一程序还要求学校在作出决定前应当将相关的事实证据记录在案，建立完整的案卷制度，并且仅能根据记录在案的事实和理由作出决定。

(二)教育优先 法律所具备的六大功能中，教育功能与惩罚功能是相互对应的两大重要功能，这二者相比较，教育功能应当优于惩罚功能。本着“治病救人，惩前毖后”的指导方针，在法治主义中应当坚持教育优先的原则。

尤其在学校教育管理活动中，根据《教育法》的规定，学校的根本任务是教育和培养合格的社会主义建设者和接班人，这也要求学校在其教育管理活动中必须坚持教育为主的原则，奖励和惩戒都只能作为教育的手段而已。因此它要求学校在作出决定时应当遵循以下几个标准:

(1)从轻标准。即在可处分可不处分时应不处分，处分可轻可重时应给予较轻的处分;反之在可奖励可不奖励时应给予奖励，奖励可轻可重时应给予较重的奖励。这是法治中从轻兼从新原则在学校教育中的体现。

(2)综合考虑标准。即学校所作出的奖励或处分决定应当与学生的行为性质、目的、后果相联系，并综合考虑其一贯的表现，不能畸轻、畸重。这是现代法治主义中适当性原则在学校教育中的体现。

(三)尊重既往判例与习惯 既往的判例与习惯应当成为人们今后所模仿的对象，这就是古人所谓的“前事不忘，后事之师”。受教育者总会根据以往同类事件学校所作出的决定来作为自身行为选择的依据。

法的预测功能也告诉我们前例与后循是密不可分的。如果既往的判例与习惯不被尊重，裁判者根据个人喜好对同一情形作出不同决定，必然导致人们对既有规则的尊严性、权威性、严肃性产生怀疑。

这一点在我国司法实践中是有惨痛教训的，应该引起学校管理者的重视。这也就要求学校在教育管理活动中应当根据以往同类事件的判例，根据教育活动中公认的良好习惯，对现今的事件作出正确、合理的决定。

“大胆创新”是必要的，但“萧规曹随”也是不可或缺的。当然，既往的规则不可能是一成不变的，“墨守成规”显然是不负责任的，但是当既往的判例与习惯和现今的情况发生冲突时，学校应当首先修改既有规则，再根据修订后的规则作出决定。

因为规则必须受到尊重，这也是“法不朔及既往”原则的体现。

(四)异议导致执行停止 在行政法中，为了保障一般行政行为的连续性，通常规定在行政复议、行政诉讼期间不停止已作出的行政决定的执行。但是学校对受教育者的教育管理活动并非一般的行政行为。

如上文所述，受教育权涉及公民的诸多权利，并广泛牵涉国家、社会的利益，同时该行为具有阶段性和时间性，错误的教育管理活动不立即停止，即使今后得到纠正，也将给受教育者造成终生无法弥补的损失。笔者认为，学校教育管理活动应当属于《行政诉讼法》第44条、《中华人民共和国行政复议法》第21条规定的不停止执行的例外情况，在受教育者对该行为提出任何异议的同时应当立即停止执行该决定。

四、依法治校应当遵循教育规律 我们强调法律必须介入学校教育管理领域，强调必须实行依法治校，但并不等于说可以不顾教育规律，简单粗暴地干涉学校的自治权、自主权。教育是一项特殊的社会活动，它有自身独特的运行规律和发展模式，任何不尊重客观规律的行为都是错误的。

法院不是一个教育机构，法官也不是教育专家，它们对学校教育管理的认识水平肯定不及教育当局，因此一味强调法治对学校教育管理的全面介入而忽视教育本身的客观规律的观点是片面的、错误的。司法机构对学校教育管理活动的干涉和审查应当坚持普通行为不干涉和有限范围审查原则。

法律是用于追求公平和正义的，但并非实现所有公平的有效途径，因为司法审查和干涉是需要成本的，对于那些影响甚微的教育管理行为提供司法保护，无疑是对有限资源的极大浪费。笔者强调，一方面，依法治校主要应当依靠学校自身转变观念，依照法治原则主动、积极地采取措施，完善现存的治校理念和方法;另一方面，依法治校还应当遵循教育规律，尊重学校教育管理的自治权、自主权，保障学校依法制定校内规章制度和依法进行教育管理的权力。

这2方面的有效结合要求只有在学校的教育管理活动严重损害受教育者的合法权益，明显与现代法治思想相背离时，我们才可以动用司法这一最终救济手段。也只有这样，我们才能做到在遵循客观规律，尊重教育的专业性和特殊性的基础上有效实现依法治校。

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